Потестативные условия: определение, особенности, виды и требования

Споры

Несмотря на то что потестативные условия достаточно востребованы среди представителей крупных и средних компаний, правомерность их включения в соглашения остается в настоящее время под вопросом. Подтверждением этому выступают споры, которые возникли в процессе реформирования отечественного гражданского законодательства. В частности, в проекте концепции о совершенствовании общих положений ГК было предложено рассматривать потестативные условия как неприемлемые.

Противниками этой позиции выступили крупнейшие отечественные компании и правительство. По их мнению, предложенный запрет являлся недостаточно обоснованным и значительно ограничивал возможности участников предпринимательского оборота в деятельности по формированию многоступенчатой системы договорных отношений. Ведущие компании и представители правительства указывали также на риск увеличения количества обращений в арбитражный суд. Потестативные условия в развитых зарубежных государствах считаются имеющими полную юридическую силу. В этой связи правительство и представители правового сообщества выступают за возможность их легализации с некоторыми исключениями.

Общие сведения

Потестативные условия сделки наступают по воле одного из ее участников. В качестве примеров можно привести получение кредита, регистрацию права на собственность, реорганизацию общества, неисполнение либо исполнение обязательств и так далее. Обычно необходимость установить потестативные условия возникает в процессе структурирования сложных договоров. Например, это могут быть крупные контракты на поставку, подрядные или инвестиционные соглашения. В рамках корпоративных отношений виды потестативных условий приобрели достаточно широкое распространение за счет включения их в договора участников АО и ООО.

Статья 327.1 ГК РФ

Что произошло в ходе реформы ГК РФ?

Законодатель сначала пытался поменять ст. 157 в том смысле, чтобы установить правила о том, что не допускается включения в условную сделку в качестве условия события, которое полностью преимущественно зависит от воли стороны по сделке. Это предложение вызвало бурю критики, и многие коллеги говорили о том, что здесь российские суды склонны к тому, чтобы зажимать обороты и не давать ходу принципу свободы договора, свободы воли, они, скорее всего, не разберутся в таких тонких деталях.

В итоге, ст. 157 решили не трогать. Но проблема осталась, и законодатель включил в Кодекс ст. 327.1, которая называется «Обусловленное исполнение обязательства».

В чем отличие обусловленного исполнения обязательства от условных сделок? Условная сделка — это сделка, которая полностью подвешивается в зависимость от наступления либо ненаступления события. Договор кредитования не вступит в силу, пока я не получу согласия ФАС.

А обусловленное исполнение обязательства все-таки тоньше. Исполнение обязанностей, равно осуществление изменений прекращения определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением либо несовершением одной из сторон определенных действий, либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе, полностью зависящих от воли одной из сторон.

А когда мы хотим использовать 327.1, то получается, что мы не всю сделку подвешиваем, а мы подвесим одну обязанность по этому договору. Какую? Обязанность банка выдать кредит. Обязанность банка выдать кредит в соответствии с настоящим договором вступит в силу, только если я получу согласие ФАС.

Разница между применением ст. 157 и ст. 327.1 ГК

Ключевая разница между условной сделкой в том виде, который я описал, и ст. 327.1, заключается как раз в этом, что по ст. 157 подвешивается вся сделка в целом, а по ст. 327.1 подвешиваются отдельные права либо отдельные обязанности по этой сделке. Подвешивается в зависимость от наступления события, которое обусловлено договором, это событие может быть, в том числе, действием одной из сторон обязательства, либо иные обстоятельства, предусмотренные договором, в том числе, полностью зависящих от воли одной из сторон этой сделки. Т. е. получается, что проблема потестативности вроде бы решена с заднего хода, через ст. 157 в лоб не получилось проблему решить, пошли через задний ход, через ст. 327.1 — возможность структурирования сделок так, чтобы пока не наступило событие, которое зависит от моего поведения, у контрагента не наступало прав либо обязанностей. Теперь этот механизм появился в кодексе.

Отлагательное условие сделки

В сделках под отлагательным условием стороны ставят возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Это означает, что в момент заключения сделки никаких прав и обязанностей не возникает. Их появление отодвинуто до наступления условия. Но с момента совершения такой сделки и до наступления отлагательного условия стороны объединены правовой связью, что не допускает произвольного отступления от соглашения или совершения условно обязанным лицом действий, препятствующих наступлению условия.

Если очевидно, что в качестве условия выбрано обстоятельство, наступление которого абсолютно невозможно в обозримой перспективе и о данной невозможности было известно или должно было быть известно всем сторонам сделки, логично применение правил о мнимых сделках (ст. 170 ГК РФ). Включение в сделку очевидно невозможного отлагательного условия достаточно наглядно свидетельствует о том, что стороны не имели в виду связать себя правовыми отношениями в целом.

Возможность оспаривания сделки. Из того факта, что сделка, правовой эффект которой поставлен под отлагательное условие, все же порождает ряд важных правовых последствий и является сделкой уже с момента ее совершения, можно сделать вывод, что такая сделка может быть оспорена по тем или иным основаниям недействительности даже до наступления отлагательного условия.

Возможность расторжения договора. Поставленный под условие договор может быть расторгнут или изменен.

Возможность прекращения условной сделки. Стороны вправе прекратить сделку под отлагательным условием, в том числе и путем установления иных обязательств. Поставленные под условие права и обязанности могут быть прекращены новацией, предоставлением отступного и т.п. Основания прекращения условной сделки могут быть сразу включены в нее (например, право на расторжение сделки по истечении определенного срока, если условие не наступило).

Возможность цессии. Сторона сделки под отлагательным условием может уступить условное обязательство в порядке цессии.

Возможность залога в обеспечение сделки под отлагательным условием. Пункт 1 ст. 339 ГК РФ допускает установление залога в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем. В силу п. 3 ст. 341 ГК РФ в такой ситуации полноценный залог возникнет не ранее, чем сформируется обеспечиваемое обязательство, но некоторые правовые эффекты (например, запрет на распоряжение предметом залога) проявятся немедленно. Таким образом, обеспечить залогом условную сделку можно, но, нужно иметь в виду, что обратить взыскание на предмет залога до возникновения обеспечиваемого обязательства не получится.

Возможность поручительства в обеспечение сделки под отлагательным условием. В силу п. 1 ст. 361 ГК РФ поручительство может обеспечивать обязательство, которое возникнет в будущем. То есть поручительство в обеспечение условных требований на стадии до наступления условия возможно. Нельзя взыскать долг с поручителя у кредитора до возникновения обеспечиваемого обязательства. Но сам обеспечительный договор заключить можно и на стадии до наступления условия.

Исключение риска вечной подвешенности. Включение в сделку отлагательного условия порождает риск вечной подвешенности, т.е. ситуации, когда условие может наступить через много лет после совершения сделки. Эту проблему можно решить, включив в договор механизм разрешения неопределенности по прошествии четко зафиксированного срока. Например, в договоре можно оговорить, что условие должно наступить не позднее конкретного срока, а в случае ненаступления условия в этот срок состояние подвешенности прекращается, т.е. либо соответствующие поставленные под условие права и обязанности возникают в силу отпадения условия, либо правоотношение между сторонами вовсе прекращается.

Главное о частичной мобилизации, объявленное в Генштабе ВС РФ на сегодня 25 сентября

В рамках частичной мобилизации будут призываться стрелки, танкисты, артиллеристы, водители и механики;
Очередность призыва граждан из запаса не установлена, но приоритет отдается тем, кто имеет подходящие военно-учетные специальности;
Одним из основных факторов при мобилизации является наличие у граждан, призываемых из запаса, боевого опыта;
Граждане, забронированные за организациями, получают право на отсрочку от мобилизации;
Под мобилизацию не подпадают россияне, которые постоянно живут за пределами страны и не состоят на воинском учете. Те, кто находится в краткосрочной поездке, могут быть призваны;
Мобилизованные граждане будут ежемесячно получать денежное довольствие в соответствии с окладами по воинскому званию и должности. Денежные средства мобилизованного будут начисляться на персональный счет военнослужащего и по его желанию могут переводиться членам семьи;
Призыву подлежат граждане в званиях рядового, сержантского состава — в возрасте до 35 лет, младших офицеров — до 50, старших офицеров — до 55.

Кого не призовут?

Закон определяет несколько категорий граждан, которым положена отсрочка от призыва. Как сказал 21 сентября Сергей Шойгу, мобилизация не коснется студентов вузов. Однако позже на правительственном портале Объясняем.рф появилось сообщение, что заочников могут мобилизовать по решению призывной комиссии. 24 сентября президент подписал указ, согласно которому отсрочку предоставят «студентам, обучающимся по очной и очно-заочной формам обучения по имеющим государственную аккредитацию образовательным программам среднего профессионального и высшего образования в государственных образовательных организациях, в научных организациях и получающим образование соответствующего уровня впервые».

Депутаты Госдумы и члены Совфеда тоже имеют отсрочку. Однако Вячеслав Володин заявил, что те депутаты, которые соответствуют требованиям частичной мобилизации, «должны помочь своим участием в специальной военной операции». Для этого им нужно взять отпуск.

Отстрочку также получили:

депутаты законодательных (представительных) органов государственной власти субъектов РФ;
депутаты представительных органов муниципальных образований;
главы муниципальных образований.

В СПЧ назвали две категории граждан, которых не будут призывать по частичной мобилизации: ограниченно годные к службе (категория В) и граждане с приписным (удостоверение, которое выдается молодым людям, подлежащим призыву, после прохождения комиссии. Оно заменяется военным билетом после прохождения службы, освобождения по состоянию здоровья или по достижении 27 лет).

Кроме того, на отсрочку от призыва имеют право:

Отцы-одиночки, воспитывающие ребенка младше 16 лет;
Военнообязанные беременные женщины со сроком не менее 22 недель;
Отцы трех детей до 16 лет, если их жена беременна четвертым ребенком и имеет срок не менее 22 недель;
Занятые постоянным уходом за больным близким родственником или усыновителем, либо инвалидом первой группы. Подтвердить это надо заключением федерального учреждения медико-социальной экспертизы;
Опекуны или попечители несовершеннолетнего родного брата или сестры;
Имеющие на иждивении четырех и более детей (женщинам — одного ребенка);
Члены многодетных семей, где мать имеет четырех и более детей до восьми лет и воспитывает их без мужа;
Граждане, забронированные в порядке, определяемом правительством РФ;
Признанные временно не годными к военной службе по состоянию здоровья (на срок до шести месяцев).

«По такому тексту призвать можно кого угодно, кроме работников оборонно-промышленного комплекса, у которых есть отсрочка на период работы, — прокомментировала указ политолог Екатерина Шульман (признана иноагентом). — О том, что мобилизация касается только находящихся в запасе и имеющих какие-то особо нужные специальности, сказано в выступлении, но не в указе».

Потестативность

Само слово «потестативность» произошло от лат. potestas, «власть», под потестативными условиями понимаются условия, появление которых — во власти, в воле одной из сторон сделки. Как таковое понятие сделки под потестативным условием фактически в присутствовало ещё до появления ст. 327.1: в ст. 157 постулировалось, что может существовать сделка под отлагательным либо отменительным условием, когда некое ещё не возникшее обстоятельство влияет на будущее сделки. Стороны могут сознательно сформировать ситуацию правовой неопределенности, когда сделка или по свершении отлагательного условия вступит в силу, или по свершении отменительного условия будет расторгнута.

Но на практике суды прежде придерживались подхода, что на основании ст. 157 ГК нельзя заключать сделки, где условие находится именно во власти одной из сторон сделки. Абстрактный пример: некто планирует купить компанию и оформляет под это кредит в банке, но сама покупка компании зависит от согласия ФАС. Покупатель должен был бы обратиться в ФАС с соответствующим ходатайством, без чего согласия не будет, и сделка с банком тоже не вступит в силу, то есть это действие строго в воле покупателя. И ставить кредитную сделку с банком в зависимость от желания покупателя компании обратиться в ФАС, по мнению судов, было бы нельзя. Несмотря на то, что в нормах ГК есть правила о последствиях недобросовестного влияния стороны сделки на наступление либо ненаступление условий, последствиях искусственного сдерживания, судебная практика строилась на том, что потестативные сделки недопустимы.

Однако в бизнесе есть масса ситуаций, когда требуется заключать соглашения именно такого характера: в аренде, поставках, услугах , лизинге; в сделках слияния и поглощения компаний часто условия вступают в силу в зависимости от действий контрагента , и т. д. Назрела необходимость скорректировать эти положения законодательно.

Сколько продлится мобилизация? Названы сроки объявленной частичной мобилизации. Три волны мобилизации — правда или нет?

Появились сообщения о том, что мобилизация в России будет проводиться в три этапа — с 26 сентября по 10 октября, с 11 октября по 25 октября и с 26 октября по 10 ноября. Об этом сообщают СМИ со ссылкой на аудиозапись со встречи в военкомате Омска, присланную одним из читателей.

Подтвердить подлинность записи невозможно. Официальных подтверждений или опровержений этой информации также не поступало.

На записи из Омска женщина, по-видимому, сотрудница военкомата, говорит родственникам, что будет три волны вручения повесток — и «в эти три присеста должны все мужики быть там».

В Свердловской области ожидают, что первая волна мобилизации в их регионе продлится около пары недель. По крайней мере и. о. главы Пышминского городского округа Андрей Варлаков, выступая перед телекамерой, назвал ориентировочным сроком окончания первую неделю октября.

Он добавил, что имеет в виду первую волну в своем районе: «У нас на территории».

Какие выплаты и льготы положены мобилизованным гражданам

Согласно указу президента, призванные на военную службу по мобилизации имеют статус военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, и будут получать выплаты и все социальные гарантии как военнослужащие. Мобилизованным полагается ежемесячное довольствие в соответствии со званием и должностью, а также надбавки и страховые выплаты. Деньги будут перечислять на персональный счет военнослужащего, с которого тот сможет полностью или частично перевести их членам семьи.

Ряд регионов самостоятельно ввели дополнительные выплаты. В Москве мэр Сергей Собянин установил ежемесячные выплаты в размере 50 тыс. руб. военнослужащим, призванным по мобилизации. В случае гибели мобилизованного семья получит 3 млн руб. По указу губернатора Тульской области, мобилизованные получат дополнительную единовременную денежную выплату в размере 100 тыс. руб.

Центробанк рекомендовал не взыскивать с мобилизованных россиян просрочки по кредитам, а также не выселять их из ипотечного жилья, следует из сообщения регулятора. На сегодняшний момент пока не существует механизма, который позволяет профессиональным военнослужащим, гражданам, заключившим контракт с Минобороны, или призывникам автоматически претендовать на льготные условия погашения кредитов.

Европейское понимание потестативности

Откуда взялся этот концепт о том, что потестативное условие в сделках недопустимо?

Эта ложно понятая российскими судами теория потестативности, которая есть в европейской юриспруденции

Европейцы очень осторожно относятся к условиям в сделках, которые подвешивают сделку в столь неопределенное состояние, что один из контрагентов перестает понимать, находится ли он в какой-то правовой связи, или нет. Для того чтобы понять, как это работает, надо вспомнить о том, что те же самые европейцы делят потестативные условия в сделках на две группы — на условия полностью потестативные и условия отчасти потестативные, назовем их абсолютно потестативные и частично потестативные

Частично потестативные условия

Частично потестативные, это когда условие в сделке — это событие, которое зависит от твоей воли, но которая зависит и от воли других лиц. Например, «если ты женишься, то мы тебе подарим квартиру». Событие «если ты женишься» — оно полностью потестативно, или отчасти? Семейный Кодекс говорит о том, что для вступления в брак требуется воля двух сторон, поэтому другая сторона должна тоже этого хотеть, т. е., получается, что наступление события, брака, зависит от твоей воли, но и от воли другого лица.

Пример с согласием ФАС — также отчасти потестативное условие, потому что антимонопольный орган может и не выдать согласия на покупку акций, т. к. может счесть, что в данном случае будет нарушаться идея защиты конкуренции. Или то, что связано с выдачей разрешения на строительство: если дадут разрешение, то инвестконтракт вступает в силу, но вполне может оказать, что в пакете документов, представленных тобой, чего-то не хватает, и тебе откажут в выдаче разрешения. Европейские юристы скажут, что все нормально.

Абсолютно потестативные условия

Проблема с абсолютно потестативными условиями. Они бывают двух типов. Бывает, когда потестативность лежит в сфере должника и, мне кажется, что ничего плохого в таких условиях тоже нет. Есть такой пример, что полностью потестативная сделка поставлена под условие «если я захочу», т. е. если я захочу — я тебе верну долг. На первый взгляд звучит чудно. Но в этом ничего такого нет. Допустим, вы у меня попросили занять вам 100 руб., я вам одолжил, потому что мы давно друг друга знаем, и для меня это небольшая сумма, и говорю вам, что можете вернуть, как сможете. Некоторые коллеги используют очень красивый образ для того, чтобы описать юридическую природу такой сделки «верни, если сможешь», называя ее «сделкой с мерцающей каузой». Кауза моего предоставления — заем, я вам даю 100 руб. взаймы, но мы договариваемся о том, что если вы захотите, то вы можете поменять каузу на предоставление и сказать, как будто я вам подарил, т. е. ваша воля может поменять каузу. Если вы хотите, то сохраняете заем, а если не хотите, то вы превращаете заем в дарение. Я готов на то, что я не взаймы дал вам, а что это превратиться в дарение. В бизнесе таких сделок, скорее всего, не будет, потому что в бизнесе дарение невозможно.

Есть еще одна разновидность полной потестативности, когда потестативность лежит в сфере кредитора, когда от действий кредитора зависит, будет должник должен или нет. Например, мы договорились, что договор вступит в силу, и вы станете мне должны, если я с утра посмотрю телевизор. Получается, что я своими действиями могу создать такую ситуацию правовой неопределенности, когда вы будете каждый день мне звонить и спрашивать, посмотрел ли я телевизор. Другая сторона, тем самым, будет поставлена в состояние правовой неопределенности, когда же наступит то условие, которое создаст для сделки правовой эффект. Европейская традиция исходит из того, что такая потестативность недопустима. Нельзя делать так, чтобы событие зависело исключительно от меня, в формировании события не участвовал вообще никто, кроме меня, и я, тем самым, подвешивал бы должника в состояние полнейшей правовой неопределенности.

Теперь сравните это с тем, что имеется в российской практике. Суды, конечно же, все эти тонкости, как полная потестативность, относительная потестативность на стороне должника, потестативность на стороне кредитора не изучают. Где-то они услышали, что нельзя, чтобы условие в сделке было связано с поведением одной из сторон, и такие договоры всегда признавались недействительными.

Неявная зависимость

Она проявляется, например, в случае, когда участники арендного договора обуславливают его вступление в силу госрегистрацией права собственности за потенциальным арендодателем. В данной ситуации, на первый взгляд, отсутствует прямая зависимость между волей субъекта и наступлением условия, так как окончательное решение о проведении госрегистрации с внесением в ЕГРП соответствующей записи остается за Росреестром. При этом уполномоченная инстанция действует в соответствии с установленными правилами и не может отказывать заявителям только по собственному усмотрению. В связи с тем, что принятие решения будет зависеть исключительно от соблюдения требований законодательства при предоставлении документов, в приведенном выше случае наступление условия находится в полной зависимости от воли потенциального арендодателя. Подобной логикой, базирующейся на том, что госорганы связаны нормами, регламентирующими их деятельность, руководствуются инстанции, уполномоченные на разбирательство споров, при оценке иных договоров, которые заключаются, к примеру, под основанием одобрения их ФАС.

Обязанности руководителей и ответственных работников организаций по воинскому учету сотрудников

Обязанности руководителей организаций и других ответственных за военно-учетную работу должностных лиц (работников) указаны в ст. 4 Закона «О воинской обязанности и военной службе».

1. Обязанность выявлять тех, кто не состоит на воинском учете.

Лица, ответственные за воинский учет в организации, должны направлять в двухнедельный срок в военные комиссариаты сведения о гражданах, которые не состоят на воинском учете, но обязаны на нем состоять.

Как понять, что работник не состоит на воинском учете?

Он не предоставил документы воинского учета при приеме на работу.
В документах стоит отметка о снятии с воинского учета.

2. Обязанность вручить направление в военкомат для постановки на воинский учет.

Тем работникам, которые не встали на воинский учет, хотя должны были, нужно вручить направление в военный комиссариат. Срок для этого не установлен, но рекомендуется передать направление в течение двух недель с момента выявления того факта, что работник не встал на воинский учет.

Все организации независимо от форм собственности обязаны вести воинский учет своих сотрудников. Это правило закреплено в законах «Об обороне», «О воинской обязанности и военной службе» и в Методических рекомендациях по осуществлению первичного воинского учета в органах местного самоуправления, утвержденных Минобороны России 11 июля 2017 г.

Конкретизируем обязанности кадровика по воинскому учету.

1. Проверять документы воинского учета при приеме сотрудников на работу.

2. Вести воинский учет сотрудников.

3. Направлять сведения в военкомат:

списки сотрудников, подлежащих воинскому учету, при поступлении и увольнении их с работы – в двухнедельный срок;
списки сотрудников, которые не состоят, но обязаны состоять на воинском учете, – в двухнедельный срок с момента выявления таких сотрудников;
списки тех, кто на воинском учете не состоит, но обязан, – по запросам в двухнедельный срок;
списки граждан мужского пола в возрасте 15 и 16 лет – ежегодно в сентябре;
списки граждан мужского пола для первоначальной постановки на воинский учет в следующем году – ежегодно до 1 ноября.

4. Информировать военкомат о нарушениях воинского учета.

5. Объяснять сотрудникам их обязанности по воинскому учету.

6. Поддерживать в актуальном состоянии информацию о воинском учете:

сверять не реже одного раза в год сведения о воинском учете из личных карточек со сведениями из документов воинского учета граждан и документов воинского учета военкоматов или органов местного самоуправления;
вносить в личные карточки сведения об изменениях личных данных сотрудников, состоящих на воинском учете, и в двухнедельный срок сообщать об изменениях в военные комиссариаты.

Воинскому учету подлежат призывники и военнообязанные (Постановление Правительства РФ от 27 ноября 2006 г. № 719 «Об утверждении Положения о воинском учете»).

В целях ведения воинского учета в организации военнообязанными признаются граждане:

мужского пола, пребывающие в запасе (перечень таких граждан дан выше);
женского пола, имеющие военно-учетные специальности согласно перечню, утвержденному Постановлением Правительства РФ от 27 ноября 2006 г. № 719.

Организация воинского учета

За состояние воинского учета в организации отвечает ее руководитель. Он определяет состав и обязанности сотрудников, ответственных за организацию и ведение воинского учета, а затем издает об этом приказ.

Помимо приказа, необходимо разработать и предоставить в военный комиссариат:

план работ по организации воинского учета;
карточку учета организации по форме № 18. Унифицированной формы карточки в законе нет. Например, российские суды для постановки на первичный учет в военкомате применяют форму установленного образца;
отчет по форме № 6, утвержденной Постановлением Комиссии по вопросам бронирования рабочей силы за народным хозяйством по согласованию с Госкомстатом СССР от 10 февраля 1989 г. № 760.

Процедуру подачи документов в военкомат нужно проводить ежегодно (п. 37 Методических рекомендаций, утв. Минобороны России 11 июля 2017 г.).

Ответственность

За нарушение порядка ведения воинского учета установлена административная ответственность. Размер штрафа составит:

от 1000 до 5000 руб., если не оповестить военкомат о приеме или увольнении гражданина, подлежащего воинскому учету (ч. 3 ст. 21.4 КоАП РФ);
от 1000 до 3000 руб., если в срок не представить в военкомат списки граждан, которых первоначально ставят на воинский учет (ст. 21.1 КоАП РФ);
от 1000 до 3000 руб., если не оповестить сотрудника о вызове в военкомат и не обеспечить ему своевременную явку туда (ст. 21.2 КоАП РФ).

Где найти ответы на вопросы о мобилизации: запущена горячая линия по частичной мобилизации 2022

Необходимую информацию по поводу частичной мобилизации можно будет получить на горячей линии 122 и на сайте Объясняем.рф, сообщил вице-премьер Дмитрий Чернышенко.

Он уточнил, что горячая линия действует во всех регионах. Губернаторы помогают в организации работы операторов на местах, подчеркнул вице-премьер.

Также получить информацию можно через официальный ресурс правительства «Объясняем.рф». Чернышенко отметил, что власти собирают там самые часто задаваемые вопросы и отвечают на них совместно с Министерством обороны.

Чернышенко также призвал ориентироваться на официальные источники, не доверять слухам и непроверенной информации.

Рекомендации призывникам