Процесс и система управления дочерними и зависимыми обществами. риски 2023

Понятие дочернего и зависимого общества

В современное гражданское право входят нормы, регулирующие отношения между юридически, а не только экономически не равными субъектами права, построенные на экономической зависимости и управленческом контроле. Дочерней или зависимой структурой может признаваться абсолютно любое общество хозяйственного типа. Это может быть АО, ООО или ОДО. Характерной чертой таких структур служит то, что материнское (иными словами, основное) общество не только влияет на принятие тех или иных решений, но и является ответственным относительно долгов дочерних фирм. Хозяйственная структура может быть признана дочерним обществом в том случае, если:

В ее уставном капитале участие материнского товарищества или общества считается преобладающим.
Существует договор между материнским и дочерним обществом.
Материнское товарищество или общество может определять те решения, которые принимаются дочерней структурой.

Нормативная база, используемая в статье

Федеральный закон «Об акционерных обществах» (принят Государственной Думой 24 ноября 1995 г.) (в ред. Федеральных законов от 13.06.1996 N 65-ФЗ, от 24.05.1999 N 101-ФЗ, от 07.08.2001 N 120-ФЗ, от 21.03.2002 N 31-ФЗ, от 31.10.2002 N 134-ФЗ, от 27.02.2003 N 29-ФЗ, от 24.02.2004 N 5-ФЗ, от 06.04.2004 N 17-ФЗ, от 02.12.2004 N 153-ФЗ, от 29.12.2004 N 192-ФЗ, от 27.12.2005 N 194-ФЗ, от 31.12.2005 N 208-ФЗ, от 05.01.2006 N 7-ФЗ, от 27.07.2006 N 138-ФЗ, от 27.07.2006 N 146-ФЗ, от 27.07.2006 N 155-ФЗ, от 18.12.2006 N 231-ФЗ, от 05.02.2007 N 13-ФЗ, от 24.07.2007 N 220-ФЗ, от 01.12.2007 N 318-ФЗ, от 29.04.2008 N 58-ФЗ, от 30.12.2008 N 315-ФЗ, от 07.05.2009 N 89-ФЗ, от 03.06.2009 N 115-ФЗ, от 19.07.2009 N 205-ФЗ, от 27.12.2009 N 352-ФЗ, от 04.10.2010 N 264-ФЗ, от 03.11.2010 N 292-ФЗ, от 28.12.2010 N 401-ФЗ, от 28.12.2010 N 409-ФЗ, с изм., внесенными Федеральными законами от 13.10.2008 N 173-ФЗ, от 27.10.2008 N 175-ФЗ, от 30.12.2008 N 306-ФЗ (ред. от 27.07.2010), от 18.07.2009 N 181-ФЗ).
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 06.04.2011). В данном виде документ опубликован не был. Первоначальный текст документа опубликован в изданиях: «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301; «Российская газета», N N 238 — 239, 08.12.1994.
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 N 146-ФЗ (ред. от 19.07.2011) (с изм. и доп., вступающими в силу с 30.09.2011). В данном виде документ опубликован не был. Первоначальный текст документа опубликован в изданиях: «Российская газета», N N 148 — 149, 06.08.1998; «Собрание законодательства РФ», N 31, 03.08.1998, ст. 3824.
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ред. от 11.07.2011). Документ применяется с учетом положений Федерального закона от 27.10.2008 N 175-ФЗ (п. 2 ст. 11 Федерального закона от 27.10.2008 N 175-ФЗ). Изменения, внесенные Федеральным законом от 11.07.2011 N 200-ФЗ, вступают в силу по истечении 10 дней после дня официального опубликования (опубликован в «Российской газете», 15.07.2011). В данном виде документ опубликован не был. Первоначальный текст документа опубликован в изданиях: «Собрание законодательства РФ», 16.02.1998, N 7, ст. 785; «Российская газета», N 30, 17.02.1998.

И.Оськина

Д. ю. н.,

эксперт журнала

Филиалы и представительства юридических лиц

Представительство — обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет его защиту.

Представительство отличает от филиала единственный — функциональный — признак.

Отличие представительства от филиала:

представительства предназначены только для представления интересов юридического лица и осуществления его защиты;
филиалы могут выполнять все без исключения функции или какую-либо часть функций юридического лица. Они могут выполнять и функции представительства.

Отсюда функции филиала шире функций представительства.

Особенности представительства и филиала:

не являются юридическими лицами (не имеют правоспособности), они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений;
руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности;
должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица;
это подразделения (составные части) юридического лица, и в этом смысле они сопоставимы с другими его подразделениями (цехами, бригадами, участками, линиями, производствами и т.п.);
расположены вне места нахождения юридического лица, которое определяется местом его государственной регистрации;
факультативность в том смысле, что юридическое лицо может не иметь представительств (филиалов), а если имеет, может закрыть их, что никак не скажется на самом факте его существования.

Представительства и филиалы может иметь всякое юридическое лицо:

независимо от его принадлежности к коммерческим или некоммерческим организациям и от его формы;
как в пределах Российской Федерации, так и за ее пределами с соблюдением законодательства соответствующего государства.

Подробнее

Если какое-либо подразделение юридического лица имеет обособленность, но при этом его существование не носит факультативного характера, оно не является представительством (филиалом). Так, местоположение факультетов и институтов государственного образовательного учреждения «Иркутский государственный университет» не совпадает с местом нахождения данного юридического лица (так называемого главного корпуса), поскольку все они размещаются в разных корпусах, расположенных в разных районах города. Это не означает, что факультеты и институты выступают как представительства (филиалы): если мысленно «отбросить» отдельные факультеты или институты, это, конечно, не скажется на существовании Университета как юридического лица, но что останется от него, если таким образом «отбросить» все факультеты и институты? С представительствами (филиалами) подобный вопрос решается куда проще.

Представительства (филиалы) наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом (абз. 1 п. 3 ст. 55 ГК). Ввиду географической обособленности представительства (филиала) данное имущество экономически учитывается на их отдельном балансе, но из-за отсутствия у них правоспособности не имеет и не может иметь юридического обособления. По этой причине это имущество может быть объектом взыскания по обязательствам юридического лица, причем независимо от того, идет ли речь об обязательствах, связанных с деятельностью данного (или другого) представительства (филиала). По обязательствам, связанным с деятельностью представительства (филиала), ответственность несет юридическое лицо, при этом его ответственность является полной и не ограничивается объемом имущества, предоставленного представительству (филиалу).

Представительства (филиалы) действуют на основании положений, утвержденных юридическим лицом (абз. 1 п. 3 ст. 55 ГК). Открытие представительств (филиалов) должно быть сопряжено с наличием соответствующей информации в учредительных документах юридического лица, в том числе с необходимостью внесения в них дополнений (абз. 3 п. 3 ст. 55 ГК).

Руководство деятельностью представительства (филиала) осуществляет руководитель (другие органы закон не предусматривает), который назначается юридическим лицом и действует на основании доверенности (абз. 2 п. 3 ст. 55 ГК). Поэтому участники гражданского оборота вступают в правовые отношения не с представительством (филиалом) ввиду отсутствия у них правосубъектности, а с создавшим их юридическим лицом через физическое лицо — руководителя представительства (филиала), который является представителем юридического лица и действует в его интересах по доверенности (подробнее о представительстве и доверенности см. гл. 10 ГК).

Возможности

Дочерняя компания – это в первую очередь инструмент расширения бизнеса. За счет сети таких организаций главная корпорация может существенно усилить свои позиции на рынке. Крупный холдинг имеет, несомненно, больший вес, чем одиночная фирма. Примером тому могут служить дочерние компании «Газпрома». В качестве одной из ключевых задач таких организаций выступает выявление потенциальных конкурентов на рынке. Зачастую одиночные фирмы быстро покидают сектор, когда в нем появляется представительство какого-нибудь крупного холдинга. Кроме того, дочернее предприятие может образовываться для захвата новых рыночных сегментов. Для увеличения притока капитала корпорация должна искать новые, более перспективные площадки. Это обуславливает активный выход крупных корпораций на международные рынки за счет открытия представительств за рубежом.

Взаимосвязь обществ

Каким образом взаимосвязаны дочерние и зависимые акционерные общества с основными? По отношению к дочерней структуре материнская выступает как основная, а по отношению к зависимым – как участвующая или преобладающая, в зависимости от сторонних факторов.

Именно поэтому консолидированная отчетность, о которой велась речь в предыдущей главе, объединяет отчеты дочерних компаний и включает информацию о зависимых фирмах, которые являются самостоятельными юридическими лицами в соответствии с действующим законодательством.

Важно отметить, что подчиненные структуры имеют схожесть оснований появления и правовой природы. Отличительными чертами служат следующие пункты:

Участвующим (преобладающим) по отношению к зависимой структуре может быть лишь хозяйственное общество (АО, ООО или ОДО). Тем не менее основной относительно дочернего общества может быть не только хозяйственная структура, но и коммандитное или полное товарищество.
Возникновение зависимого хозяйственного общества актуально лишь тогда, когда другое общество хозяйственного типа, к примеру, акционерное или общество с ограниченным вариантом ответственности, приобрело более 20 % его уставного капитала (положение касательно порядка опубликования данных о приобретении акционерным обществом более двадцати процентов голосующих акций иного акционерного общества утверждено постановлением ФКЦБ от 14 мая 1996 года). Тем не менее для появления дочерней структуры действующим законодательством не предусмотрен определенный размер преобладающего участия главного общества или товарищества в его уставном капитале.

Стоит дополнить, что преобладающая структура никогда не будет располагать теми правами, которые есть у основной компании по отношению к дочерней. Именно поэтому она не является ответственной по долговым обязательствам зависимой компании.

Основания признать компанию дочерней

По закону хозяйственное общество признается дочерним, если головная организация имеет преобладающее участие в капитале, имеет право руководства по соглашению или в силу иных причин, позволяющих головной структуре оказывать влияние на принятие решении подчиненного субъекта (ст.67.3 ГК РФ). Признаками, определяющими правовой статус дочерних хозяйственных обществ являются:

Преобладание участия. Речь идет об определяющей доле в уставном фонде, выраженной в виде акций или ценных бумаг. Полным считается контроль, когда в руках одного акционера сосредоточено 100% акций. Но и 75% также позволяет говорить о полном контроле над дочерним хозяйствующим обществом. Именно такое число голосов требуется для получения квалифицированного большинства. Наличие у учредителей дочернего хозяйственного общества 50% акции приводит к контролю над вопросами, вынесенными на повестку дня, кроме решений, для которых требуется квалифицированное большинство. 25% голосующих акций составляют блокирующий пакет, который дает возможность участнику отклонять решения общего собрания.
Договор между организациями. Не существует единого мнения касательно соглашений, позволяющих основной компании контролировать деятельность подчиненной. Если по договору дочерним хозяйственным обществом признается другое подчиненное объединение, то он обязательно должен содержать цели, ради которых происходит формирование «дочки». В группу подобных сделок попадают акционерные соглашения и гражданско-правовые договоры, определяющие холдинговые отношения.
Иные обстоятельства. Законодатель не дает четкого определения, что признается иными причинами для определения, какое хозяйственное общество считается дочерним. Существующие трактовки предполагают наличие организационной/фактической зависимости. На практике это выражается во вхождении в совет директоров публичного и непубличного дочернего хозяйственного общества акционера основной компании. Подобное право возникает при наличии у последнего не менее 2% голосующих акций.

Вопрос осуществления контроля над подчиненной компанией внутри холдинговой структуры требует детальной проработки нормативной базы. Правила, устанавливающие особенности взаимоотношения основной компании и «дочки» могут прописываться в договоре создания холдинга или уставе главной и подчиненной фирмы.

Изменения законодательства относительно положения подобных хозяйствующих субъектов привели к вычеркиванию такого понятия, как зависимое общество.

Особенности

Организация будет признана дочерней
, если другое товарищество либо общество имеет право определять решения, которые выносятся такой компанией. Данная связь основывается на одном из следующих обстоятельств
:

преобладающее участие в уставном капитале;
на основании заключенного соглашения;
иным законным образом (данное положение содержится в уставе дочерней компании, представители основной фирмы включены в состав участников и т.д.).

Законодатель определил данные условия в общем виде. Например, он не утвердил минимальный размер доли, которую основная компания должна иметь в капитале дочерней фирмы.

Особенность данного вида организаций в том, что они могут существовать в любой организационно-правовой форме, например, ООО, АО и пр.

Специфика кроется в особых взаимоотношениях с основными обществами, которые иногда именуют материнскими
. Например, они могут влиять на действия дочерних компаний.

Особым образом регулируется материальная ответственность
:

дочерняя организация не отвечает по долгам основной фирмы;
дочерняя и основная организации солидарно отвечают по долгам, которые образовались по сделке, заключенной в результате принятия решения материнской фирмой;
основная компания будет привлечена к субсидиарной ответственности, если ее действия или решения привели к несостоятельности дочерней организации.

Данные правила закреплены в ст. 67.3 ГК РФ.

Определение дочернего хозяйственного общества, его особенности

Понятие «дочернее хозяйственное общество» вошло в обиход с того момента, как появились первые акционерные общества.

В отечественной законодательной базе правомочность дочерних (зависимых) компаний определяется в соответствии с положениями ст.67.3 ГК РФ, а также ключевыми постулатами ФЗ «Об акционерных обществах».

Помощь адвоката в Москве коллегии адвокатов «Малов и партнеры» поможет выиграть ваше дело с гарантией результата!

Аналогично, управление дочерним товариществом может осуществляться на основании договоренностей, которые были подписаны держателями акций с одной стороны и дирекцией с другой.

На основании ключевых догм и положений, принято считать, что если не меньше 20% акций принадлежит другому товариществу, которое будет определено как преобладающее, то в таком случае общество признается зависимым.

Исходя из данных дефиниции, можно сделать несколько выводов относительно особенностей дочерних товариществ:

Взаимоотношения дочерней компании и контролирующего ее общества установлены с учетом элемента зависимости, который определяет статус компаний в отношениях друг с другом, и дает основной организации право решающего голоса;
Несмотря на наличие элемента зависимости, дочерняя компания продолжает считаться самостоятельным юридическим лицом, которое способно формировать принципы ведения предпринимательской деятельности;
Зависимые и дочерние компании, несмотря на наличие многих связывающих факторов, все же имеют между собой достаточно различий, чтобы эти понятия не отождествлялись. В частности, дочерняя фирма может решать свои проблемы самостоятельно, а вот в зависимой компании придется получать согласие контролирующего ее деятельность третьего юрлица.

Функции и задачи

Возможность ОК принимать решения применительно к деятельности ДЗО, влечет за собой ответственность, которая налагается при кредиторской задолженности или в других случаях. При этом возможны ситуации, где дочерние и зависимые общества:

несут самостоятельную ответственность;
солидарно разделяют ее с ОК;
субсидиарно перекладывают ее на основную компанию.

Самостоятельность ответственности

Вне зависимости от организационно-правовой формы, дочернее общество не несет ответственности по долгам основной компании. Это базовое положение закреплено не только в статье 67.3 Гражданского кодекса РФ, но и в других юридических документах (например, Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью»). При этом, ДЗО несут ответственность по собственным сделкам, в некоторых случаях разделяя ее с основной компанией.

Солидарная ответственность по сделкам

В случае организаций, связанных отношениями по типу «основная-дочерняя» или «основная-зависимая», ОК несет солидарную ответственность за долги ДЗО. Наступление этой ответственности подразумевает, что сделка была заключена по указанию ОК или с его согласия. Законом рассматриваются и случаи, когда такой ответственности не может быть (например, если одобрение сделки было предусмотрено уставными документами ОК или ДЗО), но эти ситуации носят исключительный характер.

Субсидиарная ответственность хозяйственного общества

В соответствии с действующим законодательством (ГК РФ и др.) при ситуации несостоятельности (банкротства) ДЗО, основная компания несет субсидиарную ответственность по задолженности. Это подразумевает, что если должник сам не может погасить требования кредиторов, обязанности по возмещению долга переносятся на основную компанию, которая должна произвести выплаты из собственных средств.

Возмещение убытков по требованию участников

Опираясь на статьи 67.3 и 1064, акционеры или участники ДК и ЗО могут требовать от ОК возмещения убытков. Это право появляется у них, если дочерняя компания или зависимая организация испытала вред от деятельности (или бездействия) основной компании.
В этом случае законодательство стоит на стороне ДЗО, которые, даже учитывая хозяйственную самостоятельность, не всегда свободны в принятии решений в силу преобладающего участия ОК в уставном капитале.

Последствия признания общества дочерним

Важно отметить, что признание дочернего и зависимого общества таковыми предполагает наличие определенных последствий для материнской компании. Дело в том, что она становится ответственной в плане долгов перед кредиторами, связанными с действием или бездействием дочерних фирм

Таким образом, в процессе заключения сделки при упоминании материнского общества или товарищества актуально наступление солидарной ответственности как основной, так и дочерней структуры.

В случае экономической несостоятельности дочерней фирмы по вине основной именно последняя несет ответственность по долгам дочернего и зависимого общества субсидиарно. Иными словами, лишь в случае недостатка имущественных комплексов дочерней компании для покрытия долговых обязательств. При этом дочерняя фирма ни при каких обстоятельствах не отвечает по долговым обязательствам основной структуры.

Если дочерняя компания несет убытки, в которых виновата основная фирма, то она имеет полное право потребовать их возмещения при условии того, что вина основного общества доказана.

Особенности создания

Прежде чем открыть дочернюю компанию, необходимо разработать Положение о ее деятельности. На основании этого документа новая организация будет работать. Кроме этого, изменения должны быть внесены в устав главной корпорации. В регистрирующий орган необходимо направить заявления по установленным формам. Образование дочерней компании должно обсуждаться на общем собрании. Этот вопрос должен быть внесен в протокол. К пакету документов необходимо приложить решение собрания о создании новой организации.

В ходе обсуждения определяется и руководитель будущей компании. Подготовленный пакет документов заверяется у нотариуса и направляется в регистрирующий орган. Дочерняя компания будет считаться созданной с момента внесения соответствующей записи в Единый реестр. После этого решаются организационные вопросы. У дочерней компании должен присутствовать весь пакет документов, установленный для юридических лиц. Организации также необходимо встать на учет в налоговую инспекцию.

Возможность контроля деятельности компании гарантируется владением ее акциями и строится по принципу системы участия. Дочерняя существует в сложных условиях участия материнского предприятия в ее капитале. То есть она находится в зависимом состоянии от головного офиса. До 1994 года под термином » организация» понимали такое предприятие, большая часть основных средств (капитала) которого принадлежала другой компании.

1. Дочерние и зависимые общества акционерного общества

Переход
к цивилизованным формам предпринимательства
одним из необходимых этапов имеет
освоение и использование механизмов
влияния и контроля между организациями.
В странах западной Европы и США данный
этап можно считать пройденным, в Российской
Федерации он далёк от завершения. Данным
обстоятельством объясняется слабость
российской нормативно-правовой базы,
регламентирующей отношения зависимости.
Однако плюсом в данной ситуации является
возможность использования чужого проверенного
временем опыта, которая, к сожалению,
не всегда реализуется законодателем.
Теоретическое изучение вопросов, связанных
с существованием отношений зависимости
между коммерческими организациями, существенно
сократит список проблем, которые могут
возникнуть на практике.

Статья
посвящена одному из аспектов организации
и деятельности акционерного общества,
хотя косвенно в ней затрагиваются
вопросы, касающиеся и других видов хозяйственных
обществ.

Понятие дочерних и зависимых обществ, их виды

Правовой статус дочерних и зависимых организаций определяется ГК РФ и законодательством РФ об отдельных субъектах корпоративного права РФ.

Дочерние и зависимые общества осуществляют предпринимательскую деятельность. Выделяют основные организации (хозяйственное товарищество в виде полного товарищества, акционерное общество и т. д.) и производные (дочерние и зависимые общества).

И хозяйственные общества, и хозяйственные товарищества вправе учреждать зависимые или дочерние общества.

Выделяют два вида несамостоятельных обществ: дочерние общества и зависимые общества.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного общества или 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Дочерние и зависимые общества разделяются на несколько видовпо различным основаниям, например выделяют отечественные и зарубежные несамостоятельные общества, общества, производные от акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и иных организационно-правовых форм корпоративных организаций. Различают зависимые и дочерние общества акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью.

Общество с ограниченной ответственностью может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ, созданные в соответствии с федеральными законами, а за пределами территории РФ – в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Акционерное общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории РФ в соответсвтии с федеральными законами, а за пределами территории РФ – в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором РФ. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.

Управление дочерними и зависимыми обществами

Здесь отмечается присутствие элемента опосредованного экономико-правового контроля. Это прослеживается как в отношениях преобладающего-зависимого, так и у основного-дочернего обществ. Наличие контроля свидетельствует о существовании отношений подчинения и власти. Также это относится к субординации. Таким образом дочерние и зависимые общества связаны друг с другом. Основные в той или иной степени могут руководить подконтрольными. То есть они оказывают влияние на решения, которые принимаются дочерним обществом. В частности, это относится к тем, которые были приняты советом директоров или общим собранием акционеров.