Исполнение делькредере
Поручитель предоставляет комитенту отчет об исполнении поручения. Все претензии по отчету комитент сообщает поручителю не позже чем в тридцатидневный срок со дня получения, если подписанным ими договором не определен другой порядок. Если в оговоренный срок комитент не объявил претензий по отчету, то он считается принятым.
Помимо комиссионных процентов и делькредере агент имеет право на компенсацию расходов на исполнение поручения принципала кроме возмещения за хранение товара, принятого на комиссию, если в соглашении между ними этого не оговорено. Для подтверждения своих расходов комиссионер предоставляет комитенту копии соответствующих подтверждающих документов.
Отличия от агентского договора
Отличие от агентского договора, что агент выполняет как юридические и фактические действия, а также комиссии – только легально. Что означает “основной”, “главный”? Таким образом, при посредничестве контрактов вызываемая сторона инициирует договорные отношения. Концепция, как, один, но имена различны. Означает ли это, что понятие идентичности? В состав комиссии, главный – кто это? Комиссия – это человек, который делает запрос на выполнение каких-либо действий для компенсации. Основной называется человек, который разрешает второе лицо действовать в качестве агента. Концепции близко. Агент и основной фигурой в агентском договоре. Комиссия и комиссия – в договорной комиссии. Следовательно, основной (главный) – кто это? Это человек, который инициирует связь, взимание платы для выполнения определенных задач.
Заказчик может поручить агенту действовать как от своего имени и от имени принципала. Комиссия может делегировать в комиссию действовать только от своего имени. Можно сказать, что комитент и главное – это то же самое, только при определенных условиях. В целом, второе понятие несколько шире. Что означает “агент”, “комиссар”? Давайте посмотрим на вторую сторону договорных отношений. Агент может выступать в качестве своего имени, то договор будет похож на модели договора комиссии, а понятие агента и комиссии будут идентичны, и от имени принципала, то понятие комиссионером личность не может быть уже. Можно сказать, что термин “агент” шире, чем понятие “комиссара” и включает его. Теперь должно быть ясно, что такой грузоотправитель (основной), и что такой комиссионер (агент). Доводы комиссионной торговли первое существенное преимущество заключается в том, что комиссия не придется платить за товар. Она дается реализации и находится под стражей. Передача доходов для проданных товаров происходит только в тот момент, когда доход фактически получен. Это преимущество проще начать новый бизнес, вам не нужны большие суммы для первоначальных инвестиций. В конце концов, то, что является главным (основным)? Это человек, который предоставляет свою продукцию для торговли.
Еще одно преимущество – легкость обработки возврата. Если обнаруживается, что товары являются дефектными, истек, или его выполнения, он по какой-то причине “не пошел”, а затем просто вернуть его, потому что он не принадлежит к вам, и к директору. В классической возвращения торговли, она создает много трудностей, начиная от документов и заканчивая налогообложения. В рамках договора комиссии могут заключать контракты подкомиссии. Также значительные преимущества в том, что учет и налогообложение с посредником гораздо проще, чем тот, кто продает свой собственный продукт. Оплата торговли Методы Комиссия предоставляет два варианта. Комиссия может принять участие в расчетах за товары между отправителем и покупателем, и не может принять. Если вы выбираете схему без участия комиссии в расчетах, оплата от конечного потребителя идет непосредственно на счет доверителя, минуя посредника. Комиссия только получает свою награду в конце работы.
Условия соглашения о делькредере
Если говорить о правильной формулировке условий о делькредере, то они должны быть четко выражены и понятны для комитента. К примеру: «Агент принимает на себя ручательство перед комитентом за исполнение таким-то лицом такой-то сделки».
Здесь существуют определенные нюансы. Пункт договора, обозначенный в договоре комиссии как обязанность комиссионера нести ответственность за просрочку оплаты, судебные органы могут не принять в качестве доказательства того, что комиссионер принял на себя обязательства и ручается за исполнение сделки другими лицами. Прописанная таким образом формулировка не позволяет понять, что агент обязуется нести ответственность за несвоевременность платежа, допущенную не им самим, а другими лицами.
Если договор и другие документы по делу не содержат ссылку на пункт об ответственности комиссионера за действия других лиц, то судебные органы вряд ли признают его делькредере, так как этот пункт должен быть прописан в договоре конкретно и однозначно и не должен иметь возможностей для другого толкования.
Заключая договор комиссии на условиях делькредере, также необходимо помнить о следующих условиях. Текст соглашения (или приложение к нему) должен содержать список сделок, в отношении которых принято делькредере. Если агент берет на себя ответственность только за определенный вид сделок или их часть, то это также должно отражаться в составленном документе. Если договор такого перечня не содержит, то делькредере будет применяться в отношении всех сделок, которые поручены агенту.
Кроме того, в договоре прописывают границы ответственности агента. По общепринятым нормам сотрудник берет на себя ручательство за заключение сделок и несет за них полную ответственность. Безусловно, участники соглашения могут прописать и иной размер ответственности агента при исполнении сделки с третьими лицами. Также указываются обстоятельства, при которых ручательство не подлежит исполнению, и обязательства по его реализации прекращаются.
В заключение необходимо отметить, что при неисполнении договора комиссии по вине комитента у комиссионера сохраняется право на выплату комиссионных и возмещение затрат.
Основные разделы договора комиссии
Предмет договора. Оговаривается выполнение конкретной услуги по заключению одной или нескольких сделок комиссионером, выплата вознаграждения за ее выполнение комитентом. Право совершения сделки третьими лицами.
Комиссионное вознаграждение и порядок расчетов. Говорится о порядке и сроках направления комитенту сводного отчета. А также о порядке, сроках и способе выплаты комиссионеру причитающегося ему вознаграждения.
Права и обязанности сторон. Основная обязанность комиссионера — заключение предусмотренной договором сделки в полном соответствии с указаниями комитента и на выгодных для него условиях. Если соответствующие указания от комитента комиссионер не получил, он должен выполнить поручение согласно обычаям делового оборота. После выполнения поручения комиссионер должен передать комитенту отчет и все полученное им по договору комиссии. Отчет может быть предоставлен как в письменной, так и в устной форме.
Комиссионер имеет право привлечь к выполнению договора третьих лиц. Такой договор называется договором субкомиссии.
Комитент обязан получить от комиссионера все выполненное им по договору комиссии и проверить имущество, которое приобрел для него комиссионер. При наличии в имуществе недостатков комитент обязан сразу же известить об этом комиссионера.
Важной обязанностью комитента является выплата комиссионного вознаграждения комиссионеру, а также возмещение расходов, понесенных им при выполнении комиссионного поручения. В каком размере и порядке будет выплачено вознаграждение, определятся соглашением между сторонами
В случаях, когда комиссионер может быть объявлен банкротом, права и обязанности комиссионера по заключенным им для комитента сделкам переходят к комитенту.
Ответственность сторон. Предусмотрена ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору. Неустойка за просрочку выплаты комиссионного вознаграждения. При действии обстоятельств непреодолимой силы (эпидемии, эмбарго, пожары, землетрясения, наводнения) стороны ответственности не несут.
Порядок разрешения споров. Все споры и разногласия по договору стороны разрешают путем переговоров. При отсутствии договоренности разрешение споров производится в соответствии с действующим законодательством.
Заключительные положения. Действие договора с момента подписания и до определенной сторонами даты. Применение гражданского законодательства РФ по вопросам, не нашедшим отражения в договоре. Два экземпляра договора, имеющие равную юридическую силу.
Реквизиты и подписи сторон. Указываются необходимые сведения о сторонах договора.
Не забыть о вознаграждении
В соглашении о делькредере стороны должны согласовать размер вознаграждения, которое комитент выплачивает комиссионеру за принятое последним на себя ручательство. Отсутствие в соглашении условия о данном вознаграждении свидетельствует о том, что стороны не достигли договоренности о принятии комиссионером на себя ручательства (Постановление ФАС ЦО от 13.01.2011 по делу N А35-867/09-С4).
Между тем в договоре комиссии с условием о делькредере можно предусмотреть, что выплачиваемое комитентом комиссионеру вознаграждение включает в себя компенсацию всех расходов последнего, связанных с исполнением его обязательств по договору комиссии, в том числе за принятое на себя ручательство за исполнение третьими лицами своих обязательств по совершенным с ними сделкам во исполнение договора комиссии. Наличие в соглашении о делькредере такого условия означает, что условие о вознаграждении за принятое комиссионером на себя ручательство стороны договора комиссии согласовали.
Так, в одном деле суды правомерно отказали в удовлетворении встречного иска, исходя из того, что предусмотренное договором вознаграждение установлено за исполнение агентом всех своих договорных обязательств, в том числе и за принятие на себя делькредере (Постановление ФАС СЗО от 31.01.2012 по делу N А56-75196/2010).
Ручательство комиссионера перед комитентом, в свою очередь, может быть обеспечено различными способами (неустойкой, залогом, поручительством и др.), а также прекращено по основаниям, предусмотренным в законе.
В договоре комиссии обязательство комиссионера по исполнению поручения комитента является встречным по отношению к его обязательству оплатить комиссионное вознаграждение, если только в договоре комиссии они не предусмотрели оплату по факту выполнения комиссионного поручения. В соглашении о делькредере обязательство комиссионера отвечать перед комитентом за исполнение сделки третьим лицом является встречным по отношению к его обязательству оплатить вознаграждение за принятое ручательство, если только стороны в договоре комиссии не предусмотрели, что вознаграждение за делькредере учтено в составе комиссионного вознаграждения.
В связи с этим при применении правил о встречном исполнении обязательств, предусмотренных ст. 328 ГК РФ, необходимо иметь в виду следующее. При невыполнении комитентом своего обязательства по оплате вознаграждения за делькредере комиссионер вправе приостановить свое обязательство отвечать за должника до момента получения оплаты, но не вправе отказаться от исполнения комиссионного поручения, если вознаграждение за него он получил или по условиям договора комиссии оно выплачивается по факту исполнения поручения.
Если плата за делькредере была учтена в составе стоимости комиссионного вознаграждения, которое не было уплачено в соответствии с договором комиссии до начала исполнения поручения, комиссионер вправе не исполнять поручение, а исполнив, вправе не отвечать за третье лицо до момента получения своего вознаграждения. Если же комиссионное вознаграждение, в которое включена плата за делькредере, по условиям договора комиссии выплачивается комитентом комиссионеру по факту исполнения поручения, последний не вправе отказаться от исполнения поручения, но вправе не отвечать за третье лицо с момента исполнения поручения и неполучения платы за него.
Оплата делькредере
Обсуждая финансовые условия, заказчик, как правило, закладывает изначально сумму вознаграждения именно за делькредере, кроме стандартной платы за исполнение поручений. Поскольку это дополнительные, довольно серьезные обязательства, которые в целом не связаны с исполнением поручений, по общепринятым нормам размер такого вознаграждения определяется в договоре. Комитент должен четко знать, в какую сумму он оценивает свои риски, и обязательно должен указывать эту сумму в договоре.
Если подобных оговорок нет, то размер компенсационных выплат будет рассчитан, опираясь на размер вознаграждения, выплачиваемого при сходных обстоятельствах по таким договорам. Кроме того, нередко исполнение самого поручения может быть связано с какими-либо расходами, например, это затраты на хранение, оплата перевозки, страховка и т.д. В этом случае заказчик должен возместить их комиссионеру. Что означает делькредере в договоре комиссии? Об этом далее.
Особенности договора комиссии
Договором комиссии предусмотрено предоставление комиссионером лишь одного вида услуг — совершение сделок, то есть, заключение договоров согласно поручениям комитента. Это значит, что данным договором не предполагается исполнение комиссионером других фактических или юридических действий, в частности, оказание комитенту каких-то иных возмездных услуг.
Важной особенностью договора комиссии, который используется субъектами предпринимательской деятельности, является то, что он позволяет передавать денежные средства или товары комитента комиссионеру на достаточно длительный срок. В то же время эти активы не относятся к доходам получившей их стороны и на них не начисляются проценты за период нахождения у комиссионера
Эта особенность дает возможность субъектам хозяйственной деятельности широко использовать договор комиссии в качестве инструмента налоговой оптимизации.
Несмотря на то, что действующие нормы гражданского законодательства предусматривают положение о том, что сделка заключается за счет комитента, ничего не говорится о том, что комитент должен произвести предоплату для того, чтобы сделка состоялась. В связи с этим на практике часто бывает так, что расходы по сделке несет комиссионер, а возмещает их комитент позже. Это значит, что формулировка «за счет комитента» не должна пониматься буквально, что расходы будут оплачены теми деньгами, которые поступили от комитента.
Таким образом, основной особенностью договора комиссии является то, что порученная ему сделка заключается комиссионером не от имени комитента, а от своего имени. Однако в интересах и за счет комитента. В результате возникает два уровня отношений:
- между комиссионером и комитентом;
- между комиссионером и третьим лицом, с которым комиссионер может заключить порученную ему сделку, даже если комитент прямо назван в договоре.
Поэтому прямые договорные отношения между комитентом и третьим лицом не возникают. Они могут появиться только тогда, когда третье лицо не выполнит свои обязательства по договору, заключенному с комиссионером. В таком случае комитент может потребовать от комиссионера уступить ему право требования к третьему лицу, как то предусматривает заключенный договор комиссии.
После исполнения поручения комиссионер должен представить отчет. При этом комитент обязан о своих возражениях сообщить в течение 30 дней (если иной срок не установить в договоре). Иначе отчет считается принятым комитентом.
Условия договора по правилам
Договор комиссии заключается в письменной форме между юридическими лицами, а также между юридическими лицами и гражданами (п. 1 ст. 161 ГК РФ). При несоблюдении письменной формы договор комиссии не может быть признан недействительным, поскольку правила о договоре комиссии не устанавливают такого правового последствия, однако его стороны лишаются права ссылаться на свидетельские показания, но могут представлять письменные и иные доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Соглашение о делькредере следует форме договора комиссии и также должно быть заключено в письменной форме (Постановление ФАС ЗСО от 26.01.2006 по делу N Ф04-9914/2005(19038-А67-8).
Правилами о договоре комиссии не установлено, что он обязательно должен быть составлен в форме одного документа, подписанного обеими сторонами. Поэтому возможно его заключение путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).
Кроме того, письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК РФ. То есть если лицо, получившее оферту, в срок, установленный для ее акцепта, совершает действия по выполнению указанных в оферте условий (отгрузку товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплату соответствующей суммы и т.п.), то такое поведение считается акцептом.
Соглашение о делькредере стороны могут заключить путем совершения конклюдентных действий: удовлетворение комиссионером требования комитента о перечислении денежных средств, не полученных от третьего лица, выполнение работы или предоставление услуги, что должно было сделать третье лицо, и др.
В договоре комиссии условие о делькредере должно быть прямо выражено, оно не может быть подразумеваемым. Простое указание в договоре комиссии на то, что комиссионер обязуется нести ответственность за просрочку оплаты, само по себе не означает, что он принял на себя ручательство за исполнение сделки третьими лицами.
Так, при рассмотрении одного дела суд не согласился с доводом комитента о квалификации названного условия договора комиссии в качестве делькредере, отметив, что такое условие должно быть конкретным и однозначным, не вызывать у сторон различного толкования. Между тем в рассматриваемом случае условия договора комиссии не позволяют определить, что комиссионер обязался нести ответственность за просрочку платежа, допущенную не им самим, а третьими лицами. Ни в названном пункте договора, ни в других его условиях указание на ответственность комиссионера за действия третьих лиц не содержится. Не следует этого и из представленной в материалы дела переписки сторон: по истечении срока действия договора комиссионер представил отчет, на который возражения от комитента не поступили. В связи с этим комиссионер считал свои обязательства перед комитентом исполненными и предлагал ему произвести передачу на него прав по не исполненным с третьими лицами сделкам (Постановление ФАС ЗСО от 13.07.2004 по делу N Ф04/3803-1558/А27-2004).
Однако даже при отсутствии в договоре комиссии прямого указания на ручательство комиссионера оно может быть выведено путем толкования всех условий договора комиссии по правилам ст. 431 ГК РФ.
Например, по условиям одного договора комиссии комиссионер принял на себя обязательство перечислять комитенту полную стоимость полученной на реализацию сельскохозяйственной техники за вычетом суммы комиссионного вознаграждения вне зависимости от того, получены им от третьих лиц денежные средства за проданную технику или нет. Проанализировав данное условие договора, суд пришел к выводу о том, что комиссионер, приняв на себя данную обязанность, фактически принял ручательство за исполнение сделки со стороны третьих лиц (Постановление ФАС СКО от 16.12.2010 по делу N А53-4181/2010).
Условия делькредере
Все условия при оформлении делькредере излагаются в правильной форме и понятны заказчику.
Если же договор и иные заверенные бумаги не гласят об обязательсве агента за третьих лиц, суд не установит делькредере, потому что данный пункт был упущен из договора – его необходимо было прописать точно и четко без двойного подтекста.
При заключении соглашения о комиссии на основании делькредере, нужно знать определенные условия:
- в договоре прописываются все сделки с делькредере. Когда агентский представитель ответственен исключительно за некоторые типы сдельных договоров, то это условие обязательно прописывается в соглашении;
- в тексте договора устанавливаются ответственные рамки агента. Агент ручается за доверенные ему сделки и полноценно отвечает за них. Если третьи лица устанавливают какие-либо дополнительные рамки ответственности для сотрудника агентства, то это обязательным образом отражается в договоре;
- в тексте договора описываются условия, когда поручительство нельзя исполнить, и тогда работа агента завершается. При условии нарушения пунктов договора со стороны заказчика, агент имеет право потребовать комиссионные выплаты за совершенные затраты.
Агент всегда дает отчет заказчику о продвижениях по сделке. Все претензии и пожелания по оформлению заказчик может высказать агенту в любое время, но не более месяца с момента получения отчета на руки, при условии, если в соглашении между сторонами не были установлены иные временные рамки. Если в указанный промежуток времени заказчик не предъявит агенту какие-либо замечания, то предоставленный отчет будет иметь статус «принято» и изменению не подлежит.
Основываясь на вышесказанном, можно сделать определенный вывод о таком соглашении, как делькредере. Заключение данного вида договора дает заказчику чувства уверенности и спокойствия в своих действиях. Не нужно волноваться и переживать, если что-то пойдет не так или не тем образом, как хотелось изначально. Предоставленные обязательства приведутся в исполнение агентским представителем, а в случае неудачи – оплаченная сумма вернется.
Для агентов такой вид договора также является выгодным при условии, что специалист уверен в собственных силах и сможет выполнить все прописанные в договоре обязательства. Если же специалист не уверен в себе или имеет мало опыта при заключении подобных договоров, то сделка может сразу оказаться провальной. Поэтому ему необходимо сначала набраться опыта, а потом уже заниматься такими вещами, как делькредере.
Договор с делькредере
Делькредере можно оформить отдельным соглашением между принципалом и комиссионером или отдельным пунктом в договоре о поручении. Необходимо указать, что:
1. Принципал поручает, а комиссионер обязуется провести одну или несколько сделок.
2. Комиссионер действует от своего имени, но за счет комитента.
3. Агент обязуется выплатить комитенту деньги за взятый на комиссию товар, вне зависимости от того, получит он их сам или нет.
4. Комиссионер обязуется предоставить отчет комитенту о выполнении поручения не позднее определенного срока.
5. Комитент обязуется выплатить комиссионеру делькредере и возместить затраты комиссионера на выполнение данного поручения.
Даже если в соглашении нет самого слова «делькредере», но есть формулировка о перечислении агентом принципалу денег независимо от выполнения обязательств перед ним третьими лицами, то, взяв на себя такую обязанность, агент фактически принимает поручительство за выполнение сделки.
Соглашение между комитентом и агентом, как и все приложения к нему, визируется обеими сторонами. Отдельно составляется договор между поручителем и третьим лицом, за выполнение которого ручается агент.
Отличие делькредере от соглашения о поручительстве
Отметим, данный тип договоренности имеет отличия от соглашения о поручительстве. При делькредере соглашение заключается только с заказчиком, и только по желанию заказчика идет процесс оформления сдельного договора с третьими лицами.
Некоторые считают делькредере подвидом поручительского договора. Это мнение в корне неверно! Да, эти сделки характеризуются общими чертами и схожи в процессе исполнения, но не являются однотипными. Эти соглашения заключаются с целью подтверждения исполнения обязательств и налагаются на агента в качестве ответственности за успешный ход дела.
В соглашении о поручительстве нет агентов. Любой, кто захочет заключить такое соглашение, будет осуществлять деятельность от собственного лица и за свои средства. Поручитель никаким образом не имеет связи с задолжавшим лицом, а в соглашении о делькредере конкретно представитель агентства заключает сдельный договор от заказчика и проводит от его лица все манипуляции с третьими лицами.
Перед заказчиками агент обязуется в качестве собственных действий, что все сделается в поставленные временные рамки. Агент всегда имеет в своем арсенале два соглашения: один с заказчиком, а другой – с третьими лицами, участвующими в сделке.
С финансовой стороны отметим, что заказчик обычно отдает определенную выплату только за делькредере, помимо обычной оплаты за предоставленные услуги агента. Так как этот договор является серьезным обязательством между сторонами, то по общепринятому соглашению сумма этого договора прописывается в заключенном соглашении. Агенту необходимо точно и четко описать заказчику величину запрашиваемой суммы за работу, учитывая всевозможные риски и форс-мажорные ситуации, и указать ее в договоре.
При условии, что какие-либо оговорки отсутствуют, то стоимость компенсации оказания услуг будет рассчитываться при помощи общей суммы вознаграждения, которое равно средней сумме при данных соглашениях. Но, иногда рабочий процесс агента может быть связан с дополнительными расходами на страховые услуги, оплату ячейки в банке, оплата транспортировки и т.д. При таком раскладе заказчик обязуется выплатить агенту стоимость затрат.
Основываясь на принятых условиях по отношению к сдельным договорам, договор о комиссии сторон соглашения (физическими или юридическими лицами) заключается в обычном письменном варианте. Делькредере тоже заключается в таком ключе. Но пункты о делькредере еще включаются в соглашение о комиссии и оформляются как приложение данного соглашения, или в качестве иного договора дополнительного назначения.
Понятие и форма договора комиссии
Договор комиссии — это соглашение, по которому одна его сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) произвести за вознаграждение одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. Договор является взаимным, возмездным и консенсуальным.
Форма договоров комиссии простая письменная. Цена в данном договоре полностью зависит от цены сделки, совершаемой комиссионером. Сумма комиссионного вознаграждения, которую, как правило, определяют в процентах от цены сделки, не может влиять на цену договора. Как и в иных возмездных соглашениях, размер вознаграждения не является существенным условием договора комиссии. Особенностью комиссии является то, что по заключенной на основании данного договора сделке обязанным становится комиссионер. Даже если комитент будет указан в этой сделке как выгодоприобретатель.
Договор заключается как с указанием конкретного срока, так и без его указания. Сроком действия договора комиссии считается отрезок времени, в течение которого комиссионер должен исполнить все обязанности по договору. Действия комиссионера заключаются не только в совершении сделки: он должен отчитаться перед комитентом, вручить ему деньги или имущество, а на это также нужно время. Поэтому необходимо различать срок, в течение которого комиссионером совершается сделка, и срок действия договора комиссии.
