Банковское право - филиалы и представительства кредитной организации

Сопоставление подразделений кредитной организации

N п/п	Вид подразделения кредитной организации	Требования к расположению подразделения	Функции подразделения	Внутренние документы, регламентирующие деятельность подразделения	Необходимость согласования кандидатов на должностируководителейподразделения с Банком России	Условия функционирования
1	Филиал	Располагается вне места нахождения кредитной организации	Осуществляет от имени кредитной организации все иличасть банковских операций, предусмотренных лицензией Банка России, выданной кредитной организации	Положение о филиале; доверенность, на основании которой действует руководитель филиала. Сведения о филиале вносятсяв устав кредитной организации	Кандидаты на должности руководителейфилиала подлежат согласованию с Банком России	Имеет отдельный баланс. Для осуществления банковских операций открывается корреспондентскийсубсчет в подразделении расчетной сети Банка России
2	Представительство	Располагается вне места нахождения кредитной организации	Представляет интересы кредитной организации и осуществляет их защиту. Представительство кредитной организации не имеет права осуществлять банковские операции	Положение о представительстве;доверенность, на основании которой действует руководитель представительства.Сведения о представительстве вносятся в устав кредитной организации	Согласование не требуется	Имеет отдельный баланс. Для осуществления хозяйственных расходов может открываться текущий счет в подразделении расчетной сети Банка России или кредитной организации
3	Дополнительный офис	Располагается только на территории, подведомственнойтерриториальномуучреждению БанкаРоссии, осуществляющему надзор за деятельностью кредитной организации (филиала)	Осуществляет все или часть банковских операций, предусмотренных выданной кредитной организации лицензией на осуществление банковских операций(положением о филиале)	Отсутствуют требования о необходимости утверждения положения о внутреннем структурном подразделении и внесении соответствующих изменений в устав	Согласование не требуется	Не может иметь отдельного баланса и открывать счета для осуществлениябанковских операций и иных сделок. Операции,осуществляемые внутренним структурным подразделением, должны отражатьсяв ежедневном балансе кредитнойорганизации (филиала)
4	Кредитно-кассовыйофис	Может располагаться вне пределов территории, подведомственнойтерриториальномуучреждению БанкаРоссии, осуществляющему надзор за деятельностью соответствующей кредитной организации (филиала)	Осуществляет операции по предоставлению денежных средств субъектам малого предпринимательстваи физическим лицам,а также по их возврату (погашению), осуществляет кассовое обслуживание юридических и физических лиц	Отсутствуют требования о необходимости утверждения положения о внутреннем структурном подразделении и внесении соответствующих изменений в устав	Согласование не требуется	Не может иметь отдельного баланса и открывать счета для осуществлениябанковских операций и иных сделок. Операции,осуществляемые внутренним структурным подразделением, должны отражатьсяв ежедневном балансе кредитнойорганизации (филиала)

Взаимодействие кредитной организации с налоговыми органами по вопросам открытия филиала

После открытия филиала кредитная организация как налогоплательщик в установленные законом сроки обязана: во-первых, встать на учет в налоговом органе по месту нахождения своего филиала и, во-вторых, письменно сообщить об открытии филиала в налоговый орган по месту своего нахождения (ст. 23 НК РФ).

Порядок постановки на учет установлен ст. ст. 83 и 84 НК РФ. Кредитная организация в течение одного месяца после создания филиала представляет в налоговый орган заявление, составленное по форме N 09-1-1 «Заявление о постановке на учет юридического лица в налоговом органе по месту нахождения его обособленного подразделения на территории Российской Федерации», утвержденной Приказом МНС России от 03.03.2004 N БГ-3-09/178 «Об утверждении порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц» <9>, и копии заверенных в установленном порядке свидетельства о постановке на учет в налоговом органе кредитной организации по месту ее нахождения и документов, подтверждающих создание филиала.

<9> Российская газета. 2004. N 64.

Налоговый орган обязан осуществить постановку на учет кредитной организации по месту нахождения филиала в течение пяти дней со дня представления ею всех необходимых документов и в тот же срок выдать ей уведомление о постановке на учет в налоговом органе по форме N 09-1-3 «Уведомление о постановке на учет в налоговом органе юридического лица», утвержденной Приказом МНС России от 03.03.2004 N БГ-3-09/178.

Ответственность кредитной организации и ее должностных лиц за нарушение установленного срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе установлена ст. 116 Налогового кодекса РФ и ст. 15.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Кроме выполнения указанной выше обязанности, кредитная организация не позднее одного месяца со дня открытия филиала обязана письменно сообщить об открытии филиала в налоговый орган по месту своего нахождения.

За невыполнение этой обязанности кредитная организация и ее должностные лица могут быть привлечены к ответственности, установленной ст. 126 Налогового кодекса РФ и ст. 15.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

С.П.Карчевский

Начальник Юридического отдела

Расчетная палата ММВБ

Как открывается филиал?

Филиал открывается следующим образом:

Происходит юридическое оформление всей необходимой документации.
Документы передаются в ИМНС, после чего должно быть получено свидетельство о том, что филиал был зарегистрирован.
Следующие документы передаются в ИМНС для того, чтобы получить свидетельство о постановке на учет.
Получение всех необходимых кодов Госкомстата.
Предоставление документов с последующим получением уведомлений от различных государственных фондов.
Изготовление собственной печати.
Заверение всех необходимых банковских карточек.
Открытие индивидуального счета компании в одном из банков.
Оплата всех соответствующих пошлин и сборов, прописанных в действующем законодательстве.

Таким образом, открытие филиала представляет собой довольно трудоемкую процедуру, но во многих случаях просто необходимую для развития собственного бизнеса.

Что такое филиал?

Слово филиал имеет происхождение от латинского слова filius, что переводится как «сын».

Определение термина дано в статье 55 Гражданского кодекса РФ: филиал это самостоятельное отделение юридического лица, выполняющее часть или полный список его функций и находящееся вне места расположения и функционирования головного предприятия.

Таким образом, исходя из этого определения можно выделить следующие характерные особенности филиалов компаний:

Являются не юридическими лицами, а подразделениями уже созданных компаний;
Имеют собственное, обособленное имущество;
Ведут самостоятельную деятельность;
Могут относиться только к юридическим лицам (индивидуальные предприниматели не могут иметь филиалы);
Выполняют часть возложенных на них функций головного предприятия. Но владелец компании может предоставить филиалу возможность осуществлять не часть, а все имеющиеся функции;
Расположены за пределами города регистрации юридического лица, к которому относятся

В США и Европе регистрация филиалов происходит в соответствии с законодательными актами конкретными страны или даже ее штата. Однако в любом государстве под филиалом понимают примерно одну и ту же форму создания отделения компании без регистрации отдельного юридического лица.

Есть сходства и в некоторых деталях создания: например, в США образовать филиалы могут только Corporation (корпорации – аналог акционерных обществ) и Limited liability company (аналог обществ с ограниченной ответственностью). А вот Sole proprietors (индивидуальные предприниматели) не могут создавать свои филиалы. При этом они должны соответствовать законодательству не только той страны, к которой относится юридическое лицо, но и страны, на территории которой они размещены.

Ведение бухгалтерской, статистической и налоговой отчетности в Филиалах

Филиал учитывает результаты своей деятельности, ведет бухгалтерскую, статистическую и налоговую отчетность, ежеквартально обязан представлять в Организацию все отчеты о результатах своей деятельности.

Филиал по требованию органов управления Организации, создавшей филиал, представляет любую информацию, которая касается деятельности Филиала и об оперативной деятельности Филиала в течение времени, установленного Положением о филиале. Надлежащим является требование, переданное по факсимильной связи, либо иными средствами электронной связи.

Филиалы и представительства различаются по разным основаниям. Филиалы и представительства выполняют разный объем и характер функций. Представительство создается исключительно для отстаивания интересов Некоммерческой организации, филиал же может осуществлять как функции представительства, так и в полном объеме осуществлять функции некоммерческой организации. Итак, филиалы имеют наибольший круг прав и сферы деятельности. Основным отличием филиала от представительства является объемы допустимой деятельности. Как правило, филиал имеет собственный банковский счет и собственный баланс, представительство не имеет своего счета в банке.

Филиалы и представительства некоммерческих организаций обязаны выполнять только те функции, которые соответствуют целям создания Некоммерческой Организации, которые указаны в Уставе Некоммерческой Организации. Этим и отличает филиалы и представительства некоммерческой организации от филиалов и представительства коммерческих организаций, которые вправе заниматься любой деятельностью, которая не запрещена действующим законодательством Российской Федерации, если иное не указано в учредительном документе коммерческой Организации или в Положении о филиале.

Юридические лица вправе создавать филиалы, как на территории Российской Федерации, так и на территории других государств. Однако законодательство предусматривает такую возможность создания филиалов на территории других государств исключительно для коммерческих организаций.

Законодательство говорит на о том, что некоммерческие организации вправе создавать филиалы только на территории Российской Федерации. Однако данное положение в законодательстве не стоит трактовать как невозможность создания филиала за рубежом. Это не означает запрет на создание филиалов некоммерческими организациями на территории иностранных государств, такое создание возможно, если это не противоречит законодательству той страны, на территории которой планируется создание Филиала.

Однако при всей своей функциональности и удобстве в осуществлении деятельности, филиалы и представительства не являются юридическими лицами. Это значит, что даже на территории иностранного государства филиала осуществляют деятельность исключительно от имени и в интересах некоммерческой организации, которая ее создала. При этом ответственность за результаты деятельности Филиала на территории иностранного государства несет в полном объеме Организация, структурным подразделением которой и является данный Филиал.

Филиалы и представительства юридических лиц

Представительство — обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет его защиту.

Представительство отличает от филиала единственный — функциональный — признак.

Отличие представительства от филиала:

представительства предназначены только для представления интересов юридического лица и осуществления его защиты;
филиалы могут выполнять все без исключения функции или какую-либо часть функций юридического лица. Они могут выполнять и функции представительства.

Отсюда функции филиала шире функций представительства.

Особенности представительства и филиала:

не являются юридическими лицами (не имеют правоспособности), они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений;
руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности;
должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица;
это подразделения (составные части) юридического лица, и в этом смысле они сопоставимы с другими его подразделениями (цехами, бригадами, участками, линиями, производствами и т.п.);
расположены вне места нахождения юридического лица, которое определяется местом его государственной регистрации;
факультативность в том смысле, что юридическое лицо может не иметь представительств (филиалов), а если имеет, может закрыть их, что никак не скажется на самом факте его существования.

Представительства и филиалы может иметь всякое юридическое лицо:

независимо от его принадлежности к коммерческим или некоммерческим организациям и от его формы;
как в пределах Российской Федерации, так и за ее пределами с соблюдением законодательства соответствующего государства.

Подробнее

Если какое-либо подразделение юридического лица имеет обособленность, но при этом его существование не носит факультативного характера, оно не является представительством (филиалом). Так, местоположение факультетов и институтов государственного образовательного учреждения «Иркутский государственный университет» не совпадает с местом нахождения данного юридического лица (так называемого главного корпуса), поскольку все они размещаются в разных корпусах, расположенных в разных районах города. Это не означает, что факультеты и институты выступают как представительства (филиалы): если мысленно «отбросить» отдельные факультеты или институты, это, конечно, не скажется на существовании Университета как юридического лица, но что останется от него, если таким образом «отбросить» все факультеты и институты? С представительствами (филиалами) подобный вопрос решается куда проще.

Представительства (филиалы) наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом (абз. 1 п. 3 ст. 55 ГК). Ввиду географической обособленности представительства (филиала) данное имущество экономически учитывается на их отдельном балансе, но из-за отсутствия у них правоспособности не имеет и не может иметь юридического обособления. По этой причине это имущество может быть объектом взыскания по обязательствам юридического лица, причем независимо от того, идет ли речь об обязательствах, связанных с деятельностью данного (или другого) представительства (филиала). По обязательствам, связанным с деятельностью представительства (филиала), ответственность несет юридическое лицо, при этом его ответственность является полной и не ограничивается объемом имущества, предоставленного представительству (филиалу).

Представительства (филиалы) действуют на основании положений, утвержденных юридическим лицом (абз. 1 п. 3 ст. 55 ГК). Открытие представительств (филиалов) должно быть сопряжено с наличием соответствующей информации в учредительных документах юридического лица, в том числе с необходимостью внесения в них дополнений (абз. 3 п. 3 ст. 55 ГК).

Руководство деятельностью представительства (филиала) осуществляет руководитель (другие органы закон не предусматривает), который назначается юридическим лицом и действует на основании доверенности (абз. 2 п. 3 ст. 55 ГК). Поэтому участники гражданского оборота вступают в правовые отношения не с представительством (филиалом) ввиду отсутствия у них правосубъектности, а с создавшим их юридическим лицом через физическое лицо — руководителя представительства (филиала), который является представителем юридического лица и действует в его интересах по доверенности (подробнее о представительстве и доверенности см. гл. 10 ГК).

Виды и определение

Обособленное подразделение — это удалённый отдел организации, который необходим при расширении компании и появления необходимости вести бизнес в других регионах.

Обособленное подразделение считается таковым, если:

его адрес отличается от адреса материнской компании, указанного в Федеральной налоговой службе;
присутствует минимум одно рабочее место на сроком более месяца;
нанят как минимум один сотрудник;
объект, в котором находится подразделение, находится под контролем материнской организации.

Бывает несколько типов:

филиал, который может исполнять все или часть функций организации;
представительство, имеющее возможность выражать интересы компании и вести их защиту;
обыкновенное подразделение компании — дополнительный комплекс организации, находящийся по другому адресу и имеющий минимум одно рабочее место.

Выбор открытия филиала, представительства или подразделения зависит от необходимых задач компании. Для организации филиала или представительства необходимо вносить ряд правок и изменений в учредительные документы.

Данные о представительстве нет нужды вносить в устав компании, что упрощает оформление подобного отдела: отсутствует необходимость подавать заявление в налоговую инспекцию.

Для создания простого обособленного подразделения необходимы:

приказ руководства компании об организации подразделения;
изменения правил трудового порядка компании;
уведомление из налоговой и внебюджетных фондов.

Важные отличия от филиала и представительства состоят в следующем:

лёгкость оформления;
не обязательно выбирать человека на руководящую должность;
подразделение не имеет отдельного счёта в банке;
являет собой составную часть компании;
в случае изменения адреса достаточно внести правки в документацию;
не имеет полномочий принимать на работу сотрудников и увольнять их.

Что нужно учитывать?

Изначально вы должны понять, что именно вы собираетесь открыть: филиал или же представительство компании. В некоторых ситуациях лучше воспользоваться услугами квалифицированных специалистов для того, чтобы подобрать для себя наиболее оптимальный вариант. Все сведения о тех представительствах или же филиалах, функционирующих на данный момент, в обязательном порядке должны указываться в учредительных документах компании, принимающей решение об их создании.

Регистрация представительства какого-либо иностранного юридического лица является возможной исключительно в том случае, если на это было получено разрешение со стороны регистрирующего органа. Филиал иностранной компании тоже имеет право заниматься предпринимательской деятельностью по своей территории РФ только после того, как будет проведена его регистрация.

Представительство какого-либо иностранного юридического лица формируется на территории России для того, чтобы координировать, а также развивать сотрудничество в сфере инвестиций, экономики, а также различных внешнеэкономических связей.

Любой иностранный гражданин, который работает в представительстве на территории РФ, в обязательном порядке должен проходить персональную аккредитацию. При этом следует отметить тот факт, что граждане России также должны будут пройти аккредитацию в том случае, если они будут назначены на пост главы данного представительства.

Цель создания обособленных подразделений

Чтобы понять какая форма ОП наиболее приемлема в вашем случае, нужно понимать зачем вообще организация создаёт эти подразделения.

1. Если у компании образовалось стационарное рабочее место на подконтрольной ей территории, которая обособлена территориально от адреса организации — в таком случае мы говорим о возникновении простого обособленного подразделения. Причём созданным оно будет считаться со дня выполнения указанных выше условий, а не со дня уведомления налоговой.

2. В соответствии с п. 3 ст. 346.12 НК РФ организации, имеющие филиалы не имеют права применять УСН. Соответственно, если организации нужна упрощенная система налогообложения, то филиал ей создавать нельзя. И наоборот, если компании в середине года нужно перейти на ОСНО, то можно создать филиал и автоматически лишиться возможности использовать УСН.

Но тут есть некоторые риски: ФНС может отказать в регистрации филиала, обосновывая это тем, что его создание направлено на обход налогового законодательства и реальную деятельность через филиал организации не планирует осуществлять. И суды в таких случаях нередко будут на стороне налоговой инспекции.

3. Филиалы целесообразнее создавать, когда подразделение предполагается организовать на значительном отдалении от головной организации, например, в другом регионе РФ. А вот если подразделения создаются на территории одного района, то здесь более простым и удобным вариантом будет постановка их на учёт как простых ОП.

4. Целью создания обособленных подразделений обычно является расширение бизнеса, доступ к новых ресурсам или рынкам сбыта. Однако, в таких случаях многие компании идут по пути открытия новых организаций, то есть дочерних компаний или используют франчайзинг. Также если целью является сбыт товаров в регионах, часто используются услуги дилеров и дистрибьюторов.

Каждый из этих способ расширения бизнеса имеют свои достоинства и недостатки, но самое главное, что обособленные подразделения, как и вновь созданные дочерние организации находятся под контролем головного общества. А ОП в свою очередь также не может нести отдельной ответственности за свою деятельность, вся административная и иная ответственность всегда возлагается на головную организацию.

5. Причинами создания обособленных подразделений в регионах могут быть также более низкие заработные платы (особенно по сравнению с Москвой), особенности требований закона связанных с экологией (например, запреты на организацию определённых производств рядом с городами). В таких случаях также возможно образование филиала или простого ОП.

Что подразумевается под понятием «филиал»?

Филиал – это термин, характерный исключительно для различных юридических лиц. В связи с этим любой частный предприниматель, являющийся физическим лицом, при необходимости может организовать определенное рабочее место или даже несколько и потом, к примеру, заниматься через них продажей определенных товаров без уведомления об этом налоговой инспекции. Создавать такие обособленные подразделения, а также информировать об их открытии налоговые органы могут исключительно организации.

В отличие от конкретного юридического адреса или же его месторасположения, филиал – это такое подразделение, которое может находиться на территории не только других субъектов РФ, но и в принципе в других городах или же странах. В первую очередь открывают их для того, чтобы расширить деятельность определенной компании путем вспомогательных торговых точек или же использования дополнительных офисов обслуживания.

Требования к документам, регламентирующим деятельность филиала

Основным документом, регламентирующим деятельность филиала, является положение о филиале. Положение о филиале утверждается органом управления кредитной организации, которому это право предоставлено в соответствии с ее уставом.

Положение о филиале должно соответствовать требованиям, установленным федеральными законами и нормативными актами Банка России, уставу кредитной организации и лицензии на осуществление банковских операций и содержать следующую информацию: полное и сокращенное наименования филиала, сведения о его местонахождении (адресе), перечень банковских операций и сделок, право на осуществление которых делегировано этому филиалу, сведения о службе внутреннего контроля филиала (п. п. 11.6 и 11.10 Инструкции N 109-И).

К обязательным документам филиала следует отнести доверенность, на основании которой действует руководитель филиала, назначаемый кредитной организацией.

Как отмечается в п. 20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996 N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» <5>, соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т.п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

<5> Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснять, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Требования к оформлению доверенности установлены ст. ст. 185 и 186 ГК РФ.

Руководитель филиала вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 187 ГК РФ.

Кредитная организация, согласно п. 11.12 Инструкции N 109-И, направляет надлежащим образом заверенную копию доверенности, выданную руководителю филиала, в территориальное учреждение Банка России по месту открытия филиала. В случае замены доверенности, выданной руководителю филиала кредитной организации, надлежащим образом заверенная копия новой доверенности должна быть представлена кредитной организацией (филиалом) в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за деятельностью филиала, не позднее десяти календарных дней с момента замены.

Сведения об открытом кредитной организацией филиале вносятся в ее устав в порядке, установленном гл. 16 Инструкции N 109-И.